раз пошла такая пьянка...
подолью еще масла в огонь
Позиция Минфина
...
На основании этого делается вывод, что кислородный коктейль классифицируется как лекарственное средство и приготовление его не относится к услугам общественного питания. В связи с этим налогообложение услуг по изготовлению кислородных коктейлей должно производиться в рамках ОСНО или УСНО.
Лекарственное средство?
Заметим, что из ОК 004-93 буквально не следует, что изготовление и потребление напитков с применением лекарственного растительного сырья относятся к услугам фитотерапии, поскольку расшифровка того, что относится к коду 8512503, отсутствует. Не вносит ясности и Приложение А "Описания группировок" <4>, в котором разъясняется содержание раздела N "Здравоохранение и предоставление социальных услуг". Что касается Государственного реестра лекарственных средств, то в инструкции к лекарственному средству "Кислород" (рег. N 70/626/43) (
www.regmed.ru) действительно определены его фармакологическое действие, показания к применению, противопоказания, дозировка, побочные действия. И в разделе "Режим дозирования" содержится информация о порядке приготовления и приема кислородного коктейля, в том числе с использованием фруктовых соков.
--------------------------------
<4> Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2007 (КДЕС Ред. 1.1), утв. Приказом Ростехрегулирования от 22.11.2007 N 329-ст (введен в действие 01.01.2008 на период до 01.01.2011 без отмены ОК 029-2001 (КДЕС Ред. 1)).
Исходя из рассмотренных разъяснений проблемой становится даже не то, что деятельность по продаже кислородных коктейлей не относится к услугам общественного питания и к розничной торговле, и не то, что налогоплательщик не сможет применять режим в виде ЕНВД, а то, что согласно выводам Минфина кислородный коктейль является лекарственным средством. Как известно, фармацевтическая деятельность, в силу пп. 47 п. 1 ст. 17 Федерального закона N 128-ФЗ <5>, включена в перечень видов деятельности, на осуществление которой требуется лицензия. Получается, что налогоплательщик имеет право реализовать кислородные коктейли только после того, как получит лицензию на осуществление фармацевтической деятельности? Всем известно, что отсутствие необходимой лицензии является основанием для привлечения к административной ответственности в соответствии с п. 2 ст. 14.1 КоАП РФ в виде штрафа: должностных лиц - от 4000 до 5000 руб., юридических лиц - от 40 000 до 50 000 руб., с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.
--------------------------------
<5> Федеральный закон от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности".
К сведению. Фармацевтическая деятельность - деятельность, осуществляемая организациями оптовой торговли и аптечными учреждениями в сфере обращения лекарственных средств, включающая оптовую и розничную торговлю лекарственными средствами, изготовление лекарственных средств (ст. 4 Федерального закона от 22.06.1998 N 86-ФЗ "О лекарственных средствах").
Нужно отметить, что ранее, до введения в действие Федерального закона N 128-ФЗ, в г. Москве в Перечне видов деятельности, на осуществление которых требовалось получение лицензии, значились: розничная реализация готовых лекарственных средств, изделий медицинского назначения, парафармацевтической продукции с внутриаптечным изготовлением лекарственных форм, изготовление фито- и кислородных коктейлей (Письмо Московской лицензионной палаты от 03.04.1995 N 165-11-67/5).
О медицинском назначении кислородного коктейля косвенно свидетельствует и п. 6.32 СанПиН 2.4.5.2409-08 <6>, согласно которому реализация кислородных коктейлей в общеобразовательных учреждениях, учреждениях начального и среднего профессионального образования может осуществляться только по медицинским показаниям и при условии ежедневного контроля медицинским работником образовательного учреждения.
--------------------------------
<6> Постановление Главного государственного санитарного врача РФ от 23.07.2008 N 45 "Об утверждении СанПиН 2.4.5.2409-08" (вместе с Санитарно-эпидемиологическими правилами и нормативами "Санитарно-эпидемиологические требования к организации питания обучающихся в общеобразовательных учреждениях, учреждениях начального и среднего профессионального образования. СанПиН 2.4.5.2409-08").
На официальном сайте Отдела надзора за условиями воспитания и обучения управления Роспотребнадзора по г. Москве (
www.detnadzor.ru) в разделе "Ответы на часто задаваемые вопросы" на вопрос, какие условия необходимы для использования (реализации) кислородных коктейлей в образовательных учреждениях, чиновники со ссылкой на п. 6.32 СанПиН 2.4.5.2409-08 отвечают, что использование кислородных коктейлей в качестве массовой оздоровительной процедуры, без назначения врача и медицинского наблюдения, не допускается. Кроме того, по их мнению, поскольку кислород медицинский является фармакопейным препаратом, процедура применения кислородных коктейлей в образовательных учреждениях относится к медицинской деятельности и требует наличия соответствующего санитарно-эпидемиологического заключения и лицензии. Также указывается на то, что техническая документация (рецептуры, технологическая инструкция, инструкция по обработке оборудования и др.) на изготовление кислородных коктейлей подлежит санитарно-эпидемиологической экспертизе в установленном порядке (с выдачей санитарно-эпидемиологического заключения), что при приготовлении коктейлей нельзя использовать сырое яйцо, а место приготовления таких коктейлей и/или реализация и его оборудование в каждом конкретном случае должны быть согласованы с территориальным отделом органа Роспотребнадзора, которому поднадзорно данное образовательное учреждение.
Аналогичные разъяснения содержатся и на сайте управления Роспотребнадзора по Кировской области (
www.43.rospotrebnadzor.ru), в разделе "Пресс-центр" (новость от 30.10.2009). На сайте управления Роспотребнадзора по Самарской области (
www.63.rospotrebnadzor.ru) в разделе "Направление деятельности", подраздел "Санитарно-эпидемиологический надзор - надзор за условиями воспитания и обучения", на вопрос, разрешается ли реализация кислородных коктейлей в детских учреждениях, специалисты также сослались на п. 6.32 СанПиН 2.4.5.2409-08. При этом указали, что обязательным требованием является наличие в местах реализации кислородных коктейлей сопроводительной документации: технических условий, согласованных с органами Роспотребнадзора в установленном порядке, технологических инструкций, документов, подтверждающих качество и безопасность составных компонентов коктейля, аппарата для приготовления коктейля, одноразовой посуды.
На сайте администрации Кемеровской области (
www.ako.ru) в разделе "Виртуальная приемная" (вопрос от 12.11.2009) заместитель руководителя Роспотребнадзора по Кемеровской области, отвечая на вопрос, отметил, что реализация кислородных коктейлей, не имеющих в своем составе лекарственных препаратов, относится к услугам общественного питания и не подлежит обязательной санитарно-эпидемиологической экспертизе с выдачей санитарно-эпидемиологического заключения. Использование кислородного концентратора допустимо при наличии санитарно-эпидемиологического заключения о соответствии его санитарным правилам и с учетом требований и условий, изложенных в сопроводительных документах. В каком случае кислородный коктейль не содержит лекарственных препаратов, Роспотребнадзор не разъясняет. Учитывая, что в качестве пенообразующего средства часто используется корень солодки, можно ли в этом случае сказать, что кислородный коктейль содержит лекарственные препараты?
* * *
Итак, Минфин в Письме N 03-11-09/403 однозначно говорит о том, что кислородный коктейль квалифицируется как лекарственное средство (услуги фитотерапии - код 8512503) и его приготовление не относится к услугам общественного питания. Представленные разъяснения Роспотребнадзора четких и однозначных ответов по данному вопросу не дают. В таком случае можно порекомендовать обратиться в Роспотребнадзор с официальным запросом.